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第三 未成年人犯罪的刑罚裁量制度研究（第1页）

第三节未成年人犯罪的刑罚裁量制度研究

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一、未成年人累犯问题研究

累犯是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的情况。

累犯通常在两种意义上使用：作为量刑对象，累犯是指特定的再次犯罪的人；作为量刑情节，累犯是指特定的再次犯罪的事实。

我国刑法规定的累犯包括普通累犯和特殊累犯。

1.未成年人普通累犯问题

普通累犯是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的情况。

在《刑法修正案（八）》通过之前，根据1997年《刑法》第65条的规定，未成年人可以构成普通累犯。

这种规定受到了学界的批评。

很多学者认为刑法应当规定未成年人不构成累犯，理由主要有以下几点[1]：其一，未成年人辨别是非能力和自我控制能力具有一定的局限，容易出现反复，因而再次犯罪的未成年人，未必就属于主观恶性较大和人身危险性较大，未必就一定要适用累犯“应当从重处罚”

的原则；其二，对未成年人不适用累犯，是为了更好地与整个刑法保护未成年人的精神相适应，如果在刑法中不将未成年人排除于累犯之外，显然就背离了刑法规定的一致性原则和精神；其三，从域外立法例表明，未成年人不构成累犯已经为许多国家所实际采纳，并且已经经过实践的检验。

国外规定未成年人不构成累犯的立法例主要有两种：第一种是只要是未成年人所实施的犯罪，均不作为认定累犯的“前罪”

考虑。

也就是说，只要前罪发生在未成年时，无论后罪发生在成年和未成年，都不构成累犯。

例如《俄罗斯联邦共和国刑法》第18条第4款规定：“一个人在年满18岁之前实施犯罪的前科，以及其前科依照本法典第86条规定的程序被撤销时，在认定累犯时不得计算在内。”

罗马尼亚1968年《刑法》第38条规定，未成年时实施的犯罪，不作累犯论处。

泰国1956年《刑法》第94条规定，未满17岁之人，其所犯之罪，无论前罪或后罪，均不得视为累犯。

第二种是规定一定年龄的人不构成累犯。

也就是说，若前后罪均发生在规定的年龄之前，则不构成累犯；若前罪发生在规定年龄之前，后罪发生在规定年龄之后，则可构成累犯。

例如，埃及《刑法》规定，不满15周岁的人不构成累犯；英国《刑法》规定，不满22周岁的人不构成累犯。

[2]可见，第一种立法体例对未成年人的保护更为广泛，因而更宜适用。

我国2011年通过的《刑法修正案（八）》就采用了第一种立法例。

《刑法修正案（八）》第6条将1997年《刑法》第65条第1款修改为：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满18周岁的人犯罪的除外。”

从而在法律上确定了未成年人不构成普通累犯。

对该条文可做如下具体理解[3]：（1）不论未成年人犯任何罪，都不构成普通累犯。

简言之，未成年人不构成普通累犯。

（2）不构成普通累犯的未成年人，在年龄阶段上具体是指从14周岁到18周岁这个期间。

因为不满14周岁的未成年人完全不负刑事责任，不具有刑法上的评价意义。

（3）前罪属于未成年人犯罪，无论后罪是成年人犯罪还是未成年人犯罪，都不构成普通累犯。

对此，学界有不同看法。

争议主要集中在，对于前罪是未成年人犯罪，后罪是成年人犯罪的情况，应否作为累犯处理。

有学者持肯定说。

理由是，“行为人在前罪实施时，固然因为未成年而辨认、控制能力有限，但他在成年以后就应以前罪为戒，成年后又故意犯罪的，其犯罪时生理、心理皆发育成熟，说明其主观恶性深、人身危险性大，如仍不作为累犯处理，未免不利于保护公众利益和社会安全。”

[4]这种观点不无道理。

但我们更赞成否定说。

原因有三：其一，否定说是较为合理的刑法解释。