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第三 未成年人犯罪的刑罚裁量制度研究02（第4页）

《刑法修正案（八）》第12条规定：“对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。”

累犯表明犯罪分子人身危险性大，再次犯罪的可能性大，故不适用缓刑。

《刑法修正案（八）》规定了未成年人犯罪不构成累犯。

因此对未成年人适用缓刑，不再考虑累犯问题。

未成年人作为犯罪集团的首要分子，在司法实践中则是存在的，有必要予以特别关注和研究。

未成年人由于生理和心理尚不成熟，独立能力差，具有乐于结群的特点，极易结伙作案。

团伙犯罪是未成年人犯罪中最常见、最主要的犯罪形式。

团伙犯罪也成为我国当前未成年人犯罪的基本特点之一。

[23]团伙犯罪只是我国司法实践中的习惯用语，并不是一个法律术语。

我国《刑法》第26条第2款规定：“三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。”

在司法实践中，正确处理犯罪团伙，就要正确区分犯罪集团与一般共同犯罪：①犯罪集团人数要求有三人以上；一般共同犯罪是二人以上。

②犯罪集团为共同实施犯罪而组成，犯罪目的较为明确，往往经过预谋；一般共同犯罪的犯罪目的不一定明确，可以是临时起意，具有盲目性与偶然性。

③犯罪集团具有较强的组织性，往往有明显的首要分子，甚至有铁的“纪律”

、“帮规”

来约束集团成员活动，成员之间有明确的分工，联系也比较紧密；一般共同犯罪则缺乏这种组织性。

④犯罪集团具有较强的稳定性，具有长期存在多次实施犯罪的打算；一般共同犯罪往往在犯罪实施完毕之后，共同犯罪人的联合即行解体。

总之，认定未成年人构成犯罪集团的首要分子时一定要慎重，避免错误地剥夺未成年人适用缓刑的机会。

（4）特殊群体从宽适用缓刑。

根据《刑法修正案（八）》第12条的规定，对于符合缓刑条件的，可以宣告缓刑；对符合缓刑条件的不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑。

这体现了刑法对特殊群体的宽大处理，也必将改善我国未成年人缓刑适用率偏低的局面。

[24]在《刑法修正案（八）》通过之前，2006年1月11日最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第16条规定了应当对未成年人适用缓刑的情形。

该条规定：“对未成年罪犯符合刑法第七十二条第一款规定的，可以宣告缓刑。

如果同时具有下列情形之一，对其适用缓刑确实不致再危害社会的，应当宣告缓刑：（一）初次犯罪；（二）积极退赃或赔偿被害人经济损失；（三）具备监护、帮教条件。”

在司法实践中，监护、帮教条件往往成为外来未成年犯罪人适用缓刑的障碍。

今后，对于未成年人犯罪，只要符合缓刑条件，就一律应当适用缓刑，不存在选择适用缓刑的问题。

2.法院判决禁止令问题

根据《刑法修正案（八）》第11条规定，宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

由此，赋予了人民法院判决禁止令的权力。

2011年4月28日，最高院、最高检、公安部、司法部联合发布了《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》（以下简称《禁止令规定》），为我们正确理解适用禁止令提供了依据。

据此，可以从以下几个方面理解禁止令。

（1）禁止令的性质。

禁止令不是一种新的刑罚，而是对管制犯、缓刑犯具体执行监管措施的革新。

2011年4月30日以前犯罪，被判处管制或者宣告缓刑，人民法院根据犯罪情况，认为确有必要的，可以依据修正后刑法宣告禁止令。

（2）禁止令不是必须适用的。

根据《禁止令规定》第1条规定，对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子，人民法院根据犯罪情况，认为从促进犯罪分子教育矫正、有效维护社会秩序的需要出发，确有必要禁止其在管制执行期间、缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定人的，可以根据《刑法》第38条第2款、第72条第2款的规定，同时宣告禁止令。

（3）禁止令的适用原则。

人民法院宣告禁止令，则应做到具有针对性和可行性。

对于有关法律、法规已经明确禁止的内容，不能再通过禁止令的形式予以禁止。

根据《禁止令规定》第2条的规定，人民法院宣告禁止令，应当根据犯罪分子的犯罪原因、犯罪性质、犯罪手段、犯罪后的悔罪表现、个人一贯表现等情况，充分考虑与犯罪分子所犯罪行的关联程度，有针对性地决定禁止其在管制执行期间、缓刑考验期限内“从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人”