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此时,还应结合该宣传方式是否足以造成相关公众误解,否则不能禁止这种艺术化的广告宣传方式。
其次,应判定宣传是否引人误解。
对此,应结合一般消费者施以一般注意力原则、整体观察及比较主要部分原则及异时异地隔离观察原则的判断方式的指导,根据个案的具体情况进行综合分析判断。
实践中,根据一般消费者对宣传施以一般注意力时是否会发生误解的标准进行判断具有更为现实的操作意义。
此时,应立足我国国情,综合考虑交易相对人的年龄、职业、文化水平及智力水平等多方面的综合要素,客观界定一般消费者的群体范围及其认知能力。
在某些情况下,在认定广告宣传是否引人误解而构成不正当竞争行为时,应当对各方参与人的利益包括行为的合法权益、行为人所属行业相关专业人士的客观需求、部分消费者的知情权以及社会公众的具体情况,甚至还可能涉及政治、道德方面的因素予以综合权衡从而作出认定。
[17]
1.《中华人民共和国反不正当竞争法》(1993年)
2.国家工商行政管理局《关于禁止公用企业限制竞争行为的若干规定》(1993年)
3.国家工商行政管理局《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争的若干规定》(1993年)
4.国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》(1995年)
5.国家工商总局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(1996年)
6.最高人民法院《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的意见》(2001年)
7.最高人民法院《关于审理不正当竞争民事纠纷案件适用法律若干问题的解释(征求意见稿)》(2005年)
8.最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》(2007年)
9.国务院《商业特许经营管理条例》(2007年)
[1]邵建东主编:《竞争法教程》,54页,北京,知识产权出版社,2003。
[2]孟雁北主编:《竞争法》,70页,北京,中国人民大学出版社,2004。
[3]国家工商行政管理局条法司:《现代竞争法的理论与实践》,5页。
[4]同上书,8页。
[5]同上书,368页。
[6]孔祥俊:《反不正当竞争法的适用与完善》,362页,北京,法制出版社,2000。
[7]种明钊主编:《竞争法》,170页,北京,法制出版社,2009。
[8]同上书,136页。
[9]中国法律年鉴1993年分册:《反不正当竞争法适用全书》,40页,北京,中国法律年鉴社,1993。
[10]李昌麒主编:《经济法学》,431页,北京,中国政法大学出版社,1999。
[11]杨紫烜主编:《经济法》,189页,北京,北京大学出版社,2000。
[12]邵建东主编:《竞争法教程》,154页,北京,知识产权出版社,2003。
[13]胡康生:《中华人民共和国反不正当竞争法释义》,31页,北京,法制出版社,1994。
[14]国家工商行政管理局条法司:《现代竞争法的理论和实践》,221页,北京,法律出版社,1993。
[15]邵建东主编:《竞争法教程》,153~154页,北京,知识产权出版社,2003。
[16]载vip.fo.case,访问时间:2012-05-20。
[17]孔祥俊:《反不正当竞争法的适用与完善》,北京,法律出版社,2000。
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