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二自由权的第三人效力（第1页）

二、自由权的第三人效力

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在最初讨论第三人效力问题时，德国法学界曾有学者坚决反对。

[5]虽然讨论主要是由第三人效力存在的社会必要性而引发，但是讨论基本是围绕第三人效力的合宪性进行。

下面我们就分别针对第三人效力的社会必要性和合宪性进行阐述。

（一）第三人效力的社会必要性

基本权利自身产生与发展的内在动力源于限制国家权力的客观必要性。

[6]无效力说出现在国家与社会二元结构的背景下，当时大部分对公民基本权利的侵犯也的确几乎都是来自于国家。

随着社会权力结构发生的巨大变化，尤其是私有化进程的不断深化，许多原本该由国家完成的任务改由社会完成，这很容易导致社会资源和力量对比的不平衡。

在这种情况下，对公民基本权利的限制不再只局限于国家，很多非国家权力往往也可规定和支配公民从而侵犯公民基本权利。

这里所说的非国家权力主要是指在法律意义上能够对他人行为自由施加较大影响的私权力，典型例子是某些垄断集团。

在当今社会，这些社会权力发展迅速，针对公民而产生的权力优势与国家权力越发相似。

社会权力与公民个人全是私人主体，所以同样享受私法中的契约自由。

但其前提应是双方权力基本平衡且都有自我决定的自由，否则权力相对较弱的一方很难使自己利益在合同中得到满足。

而现实中很多社会团体往往通过表面的契约自由，在暗中却借助自己在政治和经济地位等方面的优势强迫私人达成某种协议。

[7]由于它建立在私人双方自愿的基础上，因此如果依靠传统的私人自治的理论，这种行为自然是无法救济的。

既然法治国家无法容忍这些社会权力对公民基本权利进行侵犯，那么只有将基本权利的效力扩展到私法领域中，才能达成法律所要寻求的私人之间的平衡。

（二）第三人效力的合宪性

第三人效力的社会必要性只能说明其存在具有社会基础，从法律角度还不能认定第三人效力具有宪法基础。

同很多国家宪法一样，德国基本法并没有明文规定第三人效力问题，所以自由权的第三人效力是否符合德国基本法就是我们下面这部分要讨论的内容。

基本权利的效力直接拘束国家权力是各国宪法普遍认可的原则，同时也是宪法的根本功能。

无效力说坚持认为宪法属于公法范畴，它只调整国家机关之间或国家和公民之间的关系，而后者主要是通过对基本权利的确认表现出来的。

支持无效力说的学者还认为，基本权利本质上是针对国家的防御权。

一旦肯定了基本权利的第三人效力，会造成私法中契约自由原则的破坏。

私人之间发生的侵害基本权利的问题应该通过私法来调整。

但是我们必须注意，在近代宪法观念下，国家与社会有着较为明显的分界，宪法自然不可以也不必要扩展到私法领域。

但是人类社会发展到今天，社会自治领域逐步扩大，国家与社会的界限趋于模糊。

[8]这些情况的出现使得公法与私法的界限进一步模糊，“公法私法化”

、“私法公法化”

成为现代法的一个重要特征。

[9]在当今社会，宪法已经超越了公私法领域的传统分界。

宪法的精神必须渗透到法律的所有领域中去，只有这样才能形成一个同宪法精神相一致的完整的法律体系。

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