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“多元主义”
这一概念的创始人是美国实用主义者威廉·詹姆斯(1842—1910)。
第二次世界大战后,“多元主义”
一般被用来称谓“福利国家论”
的主要政治内容——多元民主主义。
受多元民主主义理论的影响,社会学法学阵营的一个分支——斯堪的那维亚现实主义法学派孕育了多元论法学这一概念。
这一概念最初出现在丹麦法学家斯蒂格·乔根森(StigJogenson)的著作《法和社会》(1971),1982年乔根森写就了《多元论法学》,集中论述了多元论法学的思想。
[9]齐树洁:《和谐社会语境下我国纠纷解决机制之重构》,载《毛泽东邓小平理论研究》,2011(2)。
[10]在美国19世纪60年代,ADR的滥觞是与反越战运动和民权运动直接相连的,其指向是反对国家权力(司法)及法律职业对纠纷解决的垄断,希望发展一种与审判不同的纠纷解决机制。
因此,是以调解的非权力化为目标。
转引自范愉:《以多元化纠纷解决机制保证社会的可持续发展》,载《法律适用》,2005(2),注15。
[11]范愉:《以多元化纠纷解决机制保证社会的可持续发展》,载《法律适用》,2005(2)。
在20世纪,法治国家特别是福利国家,围绕着怎样更好地保障社会成员“利用司法”
(accesstojustice)的权利,进行了持续不断的努力,迄今已经历了三个阶段的改革,其中第三次浪潮就是ADR的发展,它标志着法院功能的进一步转化。
从纠纷解决的量的比例而言,ADR甚至可能成为纠纷解决的主渠道。
参见[意]莫诺·卡佩莱蒂:《福利国家与接近正义》,刘俊祥等译,北京,法律出版社,2000。
[12]M.盖朗塔:《不同情况下的正义》,载[意]莫诺·卡佩莱蒂:《福利国家与接近正义》,刘俊祥等译,132页,北京,法律出版社,2000。
作者认为,审判的解决方式,一方面是非常重要的,可是它并不是联系法院和纠纷的唯一纽带(也不是主要纽带)。
首先,法院通过采取一些行动,比如尽可能地试着避免纠纷,让潜在的纠纷当事人了解规范,以平息不满,从而能防止纠纷的发生。
其次,在有的情况下,法院也可能使纠纷加剧,如人们期待的要求合理妥当,而权利宣言使这种期待正统化时,或者当事人资格规则的变动暗示请求成功的时候。
另外,法院能够将纠纷转移到各种公共活动机关中,并提供规章基础。
最后,法院可以改变纠纷,使案件变得比当事人提出时更大或者更小,或者完全作为另案来处理。
因此,法院不仅可以解决纠纷,还可以预防纠纷,加剧纠纷,转移纠纷和改变纠纷。
同上,136页。
[13]桑本谦认为:“调解中心”
看上去更像一个党政各部门联手处理民间纠纷的“俱乐部”
,在百姓心中,“调解中心”
之所以拥有很强的权威就是因为其成员都是有来头的。
“调解中心”
既不是行政机关,也不是司法机关,其机构设置与工作程序似乎有意追求一种“模糊性”
,分离但不分立的权力,与党委、政府若即若离的关系,不但没有削减调解中心的权威,反而使其权力来源充分而稳定并拥有很大的伸缩空间和很强的机动性。
引自谢晖、陈金钊:《民间法》第1卷,319页,济南,山东人民出版社,2002。
[14]新修改的刑诉法与民诉法对上述问题作了一些规定,但仍有进一步完善的必要。
[15]苏本:《一位传统法学家对调解的看法》(StephenN.Subrin,ATraditionalistLooksatMediation),DraftforArtiBoySchoolofLa,July,2002(2).
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