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三法律适用法第21条的思考（第2页）

这个问题，在我国的司法实践中，特别是在涉外结婚方面是缺乏理论支持的，同样使得婚姻登记机关在具体实施上不知如何判断。

最后，就是根据连结点指向的准据法的问题了，《民法通则》第147条适用的是婚姻缔结地法律，有关工作人员是不需要考虑外国法适用问题的，由该冲突规范指向的是适用婚姻缔结地也就是我国法律，而根据《法律适用法》第21条的规定，根据不同的情况，就有可能会出现适用外国法的情况，让我们婚姻登记机关查明并适用外国法，在实践中显然是有相当难度的。

如果要求当事人查明适用的外国法，也需要在相关法律文件中对此作出明确规定。

我国当前尚没有专门的机构在从事外国法的翻译整理工作，让行政执法人员在繁忙的工作中查找并翻译、解释外国法，无疑会大大加重他们的工作负担，其能否完成这样专业性极强、极为繁杂的任务，也是有待商榷的。

当然，我们不能因为当下能力有限就阻止法律的完善与进步，只是在立法飞速发展的同时，希望能适当顾忌司法实践和社会实践层次，为立法进步找到更为合适的前进步伐。

（三）从连结点排序的角度对《法律适用法》第21条的思考

从立法技术层面来看，一国在制定冲突规范时，要么考虑所要解决的法律问题的性质特点、要么根据最密切联系原则考虑、要么根据有利于判决在国外的承认与执行来确定，等等。

《法律适用法》第21条中三个连结点的适用是有严格顺序的，首先适用的是当事人共同经常居所地，其次是共同国籍国，最后是一方经常居所地或国籍国中的婚姻缔结地。

三个连结点这样排序在司法实践中运用的方便性、合理性都需要经过检验。

经常居所地和国籍国这两个连结点中，哪一个与当事人的联系更加密切这一问题，归根结底仍然是住所地主义与国籍国主义争论的问题，两大主义至今不能达成一致意见，而且有各自的适用范围，因此笔者认为，经常居所地和国籍国在与当事人的联系密切程度问题上，是不存在明显差别的，不存在一方有明显优势，在不同的具体情况中答案是不同的。

从经常居所地和国籍国的稳定程度来看，两者是存在显著差别的，国籍国这一连结点明显是要比经常居所地这一连结点稳定的。

改变经常居所地是非常容易的，当今国际社会源口流动非常频繁，经常居所地的改变是很常见的。

但是，国籍国的改变至今为止还是相对复杂和困难的。

为了促进涉外婚姻的有效成立，立法者同时选择了这两个连结点，那么在这两个连结点的排序问题上，在联系密切程度问题上难分伯仲之时，将更加稳定的连结点排列在前、优先适用是更符合立法技术要求的。

从经常居所地和国籍国在实践中认定和适用的难易程度来看，国籍国的确定通常是易于经常居所地的，如前文所述，经常居所地的概念本身是不明确的，各国立法实践和理论中均是不统一的，而国籍国的确定则是相对明确的，虽然也存在不同的确定国籍国的方法，但是这些方法都是较为成熟、完善的，得到了立法和理论的承认。

而确定经常居所地的方法则不同，立法和理论都极为混乱，无法将其划分为清晰的几种类型，而且我国《法律适用法》本身对经常居所地的确定标注也没有做出规定。

因此，从实践中易于认定和适用的角度分析，优先适用国籍国这一连结点是更便于实践操作的。

parativeStudybetweeicle21stof“LaliofLaw”

aicle147of“GeneralPriheCivilLaw”

LiuYitongJiXiaorui

Abstract：“LaliedCivilRelationsofthePeople'sRepublia”

haseifromApril12011.Thearticle21stofthelaw，whichprovidetheapplicablelawf，hasbeenabsolutelydifferentfromthearticle147ofthe“GeneralProvisionsoftheCivilLaw”

.Itisveryessentialtostudythepoiicle21st，especiallyfortheeffectiveimplementationistrationoffice.

Keywords：LaliofLalicableLawforAbr，HabitualResideionality

[1]北京师范大学法学院副教授，法学博士。

[2]北京师范大学法学院2011级国际法专业硕士研究生。

[3]李双元：《国际私法（冲突法篇）》，175页，武汉，武汉大学出版社，2001。

[4]韩德培：《国际私法》，94页，北京，高等教育出版社、北京大学出版社，2007。

[5]李双元等：《国际私法教学参考资料选编》，501页，北京，北京大学出版社，2002。

[6]同上书，463页。

[7]李双元等：《国际私法教学参考资料选编》，262页，北京，北京大学出版社，2002。

[8]韩德培：《国际私法》，101页，北京，高等教育出版社、北京大学出版社，2007。

[9]［美］卡恩·佛罗因德：《国际私法的一般问题》，260页，北京，法律出版社，1980。

[10]汪金兰：《关于涉外婚姻家庭关系的法律适用立法探讨——兼评〈涉外民事关系法律适用法〉（草案）的相关规定》，载《现代法学》，2010（4）。

[11]杜新丽：《从住所、国籍到经常居所地——我国属人法立法变革研究》，载《政法论坛》，2011（3）。

[12]陈卫佐：《比较国际私法》，179页，北京，清华大学出版社，2008。