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第四 非法人组织（第10页）

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此前，被告魏恒聂于2005年9月8日登记注册成立个人独资企业即被告联达厂，并领有营业执照。

后来被告魏恒聂、蒋振伟、卞跃及祝永兵于2005年12月18日签订合伙合同一份，约定：合伙人魏恒聂原独资经营的联达厂因扩建、改建需追加投资，现由魏恒聂、蒋振伟、卞跃、祝永兵四人共同出资，合伙经营，变更为合伙经营企业；合伙人魏恒聂以位于镇江市丹徒区高资镇巢山村的部分厂房和土地作价15万元出资，土地上现有部分房屋将在合伙后拆除，原有企业的机器设备也将报废；蒋振伟、卞跃、祝永兵三人根据实际建房及购买设备需要出资；合伙后的企业名称仍为联达厂，仍使用原魏恒聂领取的联达厂营业执照，原个人独资企业营业执照自合伙合同签订之日起归合伙企业所有，原投资人魏恒聂不得再单独使用该营业执照；蒋振伟、卞跃、祝永兵的出资，用于新建厂房和购买机械设备，全部投资结束后，根据实际使用资金大家共同认可；魏恒聂、蒋振伟、卞跃、祝永兵各占25%的比例分配；合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，由各合伙人共同承担；合伙企业由魏恒聂负责生产及工人的管理，蒋振伟负责对外开展业务，对合伙企业进行日常管理和产品销售，卞跃负责财务，祝永兵负责采购。

合伙合同签订后，联达厂购买了冶炼炉等设备进行技术改造，并向原告双盈公司购买焦炭用于生产。

3.一审判决

本案一审的争议焦点是：一、被告联达厂是否欠原告双盈公司货款；二、如联达厂欠货款，被告卞跃等个人应否向双盈公司承担责任。

江苏省南通市中级人民法院一审认为：原告双盈公司已提供了购销合同、入库单、欠条等证据证明被告联达厂欠双盈公司货款未付，被告卞跃对该证据的真实性虽提出异议，但未能提供抗辩证据。

相反，卞跃提供的被告魏恒聂的调查笔录能证明联达厂确欠双盈公司货款。

其他被告均因不到庭而放弃了抗辩的权利。

因此，对于双盈公司关于联达厂欠其货款121.38万元的主张，应予采信。

原告双盈公司主张被告联达厂由被告魏恒聂、蒋振伟等人合伙经营，并提供了合伙合同、协议书等证据证明。

双盈公司还认为，其提交的入库单中有被告祝永兵的签名，祝永兵正是按合伙合同中关于其负责采购的分工约定而在入库单中签名，由此说明合伙合同已实际履行。

被告卞跃主张其虽签有合伙合同、协议书，但实际并未履行。

原审法院认为，双盈公司提供的合伙合同等证据已能证明魏恒聂等人之间系合伙关系，卞跃提供的本案另三位被告的书面陈述，因其不到庭，对其真实性难以认定。

即使卞跃及其他三位被告所作的陈述是真实的，其也只是提出投资未到位，而投资未到位只能说明未诚信履约，并不能产生如同解除合同或退伙、散伙等法律行为所产生的法律效果。

相反，在后来魏恒聂、蒋振伟等的六人协议书中，却进一步明确了联达厂系六人出资成立的事实，并且六人还同意以该厂对外承包的费用来偿还对外债务及六人各自的投资。

因此，对于双盈公司提出的联达厂系魏恒聂等人合伙经营的主张，应予采信。

被告联达厂按工商登记仍为个人独资企业，但事实上已转为合伙企业，只是尚未也不想在工商部门进行变更登记，此有合伙人在合伙合同中延用原营业执照的约定为证。

从后来被告魏恒聂、蒋振伟等的六人协议书来看，四人签订合伙合同之后，被告尹宏祥、洪彬二人又加入合伙企业成为合伙人。

据此，依照《民法通则》第三十五条、第八十四条、第八十八条第一款，最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第四十七条，《民事诉讼法》第一百三十条之规定，江苏省南通市中级人民法院于2008年7月29日作出判决：一、被告联达厂偿还原告双盈公司货款121.38万元，并给付双盈公司该款自2007年1月8日起至判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息；二、被告魏恒聂、蒋振伟、卞跃、祝永兵、尹宏祥、洪彬对被告联达厂的上述债务承担连带清偿责任。

上述应履行之付款义务于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。

如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

4.上诉与二审判决

卞跃不服一审判决，向江苏省高级人民法院提起上诉称：一、原审判决依据合伙合同及协议书认定存在合伙关系不当。

1.卞跃提供的对原审被告魏恒聂、蒋振伟、尹宏祥的调查笔录可以证明：合伙合同并未实际履行，蒋振伟、卞跃等人均未出资，亦未共同经营管理或执行合伙事务；魏恒聂向尹宏祥和洪彬各借25万元用于原审被告联达厂的技术改造；联达厂无法偿还债务，尹宏祥和洪彬多次催款，魏恒聂则采用签订协议书的方式稳住借款人；魏恒聂要求蒋振伟、卞跃、祝永兵也在协议书上签字的理由是证明联达厂对外承包所得款项应用来偿还魏恒聂欠尹宏祥和洪彬的50万元借款。

原审判决对卞跃提供的上述证据以真实性难以认定为由未予采纳，且在魏恒聂、卞跃等人均明确表示没有合伙的情况下确认存在合伙关系，该认定违背了当事人之间的真实意思表示。

2.原审法院并未查清合伙人的出资金额与出资比例，这印证了合伙合同仅为意向性合同，并未实际履行。

3.有原审被告祝永兵签名的入库单并未经其本人确认，无法确认该签名的真实性，不能作为证据使用，即使该签名是真实的，也不能得出合伙关系成立的结论。

二、原审法院在相关当事人没有收到开庭传票的情况下就开庭审理本案，程序违法。

综上所述，请求依法改判或将本案发回重审。

江苏省高级人民法院经二审，确认了一审查明的事实。

本案二审的争议焦点是：一、原审被告联达厂是否为被上诉人卞跃和原审被告魏恒聂、蒋振伟、祝永兵、尹宏祥、洪彬六人合伙经营的企业；二、卞跃等人的出资数额、出资比例不明确以及联达厂名义上的个人独资企业性质是否影响本案中各合伙人的民事责任；三、原审法院的审理程序是否违法。

江苏省高级人民法院二审认为：

第一，原审被告联达厂是上诉人卞跃和原审被告魏恒聂、蒋振伟、祝永兵、尹宏祥、洪彬六人合伙经营的企业。

上诉人卞跃等人有合伙经营联达厂的确定意思表示。

原审被告魏恒聂、蒋振伟、祝永兵和卞跃四人于2005年12月18日签订的合伙合同，明确约定由该四人共同出资、合伙经营，将原由魏恒聂独资经营的原审被告联达厂变更为合伙企业。