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第九讲 视听资料（第3页）

一旦对方对该证不认可，则证据的真实性无从考证。

当事人要尽可能保存好原始载体。

如果偷拍偷录的设备完全没有问题，但是在他人房间的墙壁钻洞偷录偷拍，能否作为证据使用？在我国司法实践中好像没有这方面的实例。

根据台湾诉讼法学者姜世明在《新民事证据法论》一书中的介绍，在德国，就在他人住宅之房间墙壁钻洞偷窥偷听者，可否传讯作为证人，实务上采取否定说，其理由是德国《基本法》第１条、第２条所保障之人性尊严与人格权之保障，将因此而遭破坏。

这种取证方法虽然没有违反法律禁止性规定，也未必够得上严重侵害他人合法权益，但如果发生在我国，也属于以严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，应当排除其合法性。

三、视听资料真实性的判断

最后，讲讲视听资料真实性的判断。

我们暂以录音资料为例，一方当事人提交了录音资料，实践中对方当事人的异议理由主要有以下五方面：

一是自己未与对方通电话，录音资料是假的；二是自己虽然与对方通电话，但录音中的声音并非是自己的，或者仅凭录音无法证明其中的声音；三是认为对方断章取义，仅录了于己有利部分，对其不利部分没有录，内容不完整；

四是认为对方偷录后对内容进行过剪辑、增加、删改等加工；五是自己的言词是在生命、名誉受到现实威胁的情况下被迫作出的。

对于前两种情形，是对录音资料的真伪存在疑问，法庭应依职权或依异议方的申请作出声纹鉴定，得出说话人是否同一结论。

这种鉴定是解决录音资料真伪的最佳手段，因为它是依科学原理而非基于经验作出的，而录音资料本身是科学性很强证据，所以鉴定对录音资料真伪能起到决定性的判断作用。

如果鉴定为真，该录音资料本身的真实性没有问题；如果定为假，该录音资料本身不真实，不可采信；如果鉴定结果不确，无法确定真伪的，请大家注意，三大证据规则不尽相同《民事诉讼证据规定》和《行政诉讼证据规定》口径基本一致规定不能单独作为定案证据。

《刑诉法解释》却规定不得作为案证据，这反映了刑事诉讼对证据规格的要求比民事、行政诉要高些。

第三种情形，是针对录音完整性的质疑，视听资料的完整也是真实性的要素之一，是审查判断证据真实性的重要因素。

果视听资料不完整，就难以反映案件的全貌和当事人完整的真意思表示，其真实性也就无法保证。

因此在进行真实性审查时必须进行完整性审查。

对此，可通过鉴定途径解决。

第四种情形，属于对录音资料内容真实性的疑问，法庭应进行鉴定。

实践中，第三种、第四种情形一般是由异议方申请定。

不过，鉴定并非是确定真假的唯一手段，如果借助证人证等相关证据能够确定录音资料内容的真实性，法庭可以不进鉴定。

第五种情形，当事人认为其言词是在生命、名誉受到现实胁的情况下被迫作出的。

言下之意，其在录音资料中的有关言不是出于自愿或真实意思表示，实际是对录音资料内容真实性取证方式合法性的否定。

对此，异议方应当对其受威胁的事实担举证责任；否则，其异议理由不能成立。

有时，当事人还会提出录音听不清，或者他在录音中说这话的意思并非是这样的，这涉及录音资料的证明价值问题，影响的是证据的关联性和证明力，而非真实性的质证范畴。

对于录音资料，按照《行政诉讼证据规定》第１２条的规定，应当附有该声音内容的文字记录。

《民事诉讼证据规定》及《民诉法解释》虽然没有类似规定，但法庭通常也会提出这般要求。

不过，需要分清的是，这种文字记录只是用来说明录音资料内容的辅助手段，它本身不是证据，录音带等载体才是证据。

这一讲的内容我就讲到这里，谢谢大家！