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第三 未成年人自由刑研究（第3页）

有其合理性，因为既然刑法已明确规定对未成年人不适用死刑，那么法律规定法定最高刑为死刑的对未成年人来说法定最高刑就只能是无期徒刑。

但是刑法又规定，对于不满18周岁的人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚，所以，当某一法定刑幅度的最高刑为无期徒刑（或者虽是死刑但对未成年人来说只能是无期徒刑）时，对未成年人也不可能判处无期徒刑，否则就不符合“应当从轻或者减轻处罚”

的规定；如果某一法定刑只是无期徒刑时（如刑法规定对某种情形处无期徒刑、死刑的，或者刑法规定了绝对法定刑死刑的，对未成年人来说就只能是无期徒刑了），由于无期徒刑不能从轻处罚，所以就只能减轻处罚而处有期徒刑了。

由此可见，从对现行刑法的条文分析看，对未成年人是不能适用无期徒刑的。

上述“原则上不得适用说”

既然认为从刑法条文上分析，得出的结论是对未成年人不适用无期徒刑，那例外又是哪里来的呢？“肯定适用说”

也显得逻辑比较混乱，“对未成年人不适用死刑是指即使比照法定刑从轻或减轻处罚后应判死刑”

是什么意思？还有什么刑罚经过从轻或者减轻处罚后应当判处死刑？难道还有比死刑更重的刑罚？真是百思不得其解。

因此，笔者认为，从现行刑法规定的逻辑关系上看，对未成年人是不应适用无期徒刑的。

最高人民法院关于未成年人能否适用无期徒刑的规定采取的“原则上不得适用说”

，只能说是在当前我国未成年人暴力犯罪低龄化趋势较为明显的情况下的现实选择，是罪责刑相适应原则基础上的不得已做法。

以此为基础，对未成年人判处无期徒刑的情况下，只能从附加刑从轻的角度理解对未成年犯罪人的“应当”

从轻处罚了。

二、有期监禁刑

（一）国际社会对未成年人适用有期监禁刑的态度

有期监禁刑在国外主要是监禁，在我国包括有期徒刑和拘役刑。

国际社会一般将有期监禁刑作为对未成年人犯罪进行惩罚的最严厉手段。

但是，鉴于未成年人正处于生理与心理的成长期，如果将其监禁起来，不但会给他们贴上“犯罪人”

的无形标签，给其心理留下耻辱的烙印，而且他们还可能因此得不到就业技能培育与学习的机会，难以有效地回归社会，所以许多国家都尽量避免对未成年人适用监禁刑，而对其适用开放式处遇。

[7]《北京规则》也规定，各国应尽量少用监禁，“把少年投入监禁机关始终应是万不得已的处理办法，其期限应是尽可能最短的必要时间。”

尽管如此，有期监禁刑依旧是各国未成年人刑罚体系中不可缺少的刑种。

各国虽然对未成年人都规定了监禁刑，但监禁的期限并不相同，如荷兰规定，对于犯重罪的未成年人可以判处24个月以下的拘禁；丹麦规定，对未成年人最重可判处8年监禁；德国规定，对未成年人可以判处不超过12年的监禁；芬兰规定，对未成年的监禁最高为12年；日本、蒙古等国，规定最高可以对未成年人处以15年的监禁。

此外，各国还规定，对未成年人的监禁，应在专门为未成年人建立的设施内进行，如俄罗斯规定被判处监禁刑的未成年人应在教育营服刑。

在多数国家不对未成年人适用死刑和无期监禁刑的情况下，有期监禁刑就是对未成年人最具有威慑力的、最严厉的刑罚。

（二）我国对未成年人适用有期徒刑和拘役刑问题

1.我国未成年人适用有期徒刑、拘役刑的状况

有期徒刑是我国的主要刑种，我国对未成年人适用有期徒刑的比例也比较高，这可以从学者对云南省相关情况的调查中窥见一斑。

根据学者的调查，在昆明市2002年至2005年审判的未成年犯罪人中，被判处有期徒刑的分别有268人、446人、407人、541人，分别占当年审判的未成年犯罪人的72.24%、73.23%、67.83%、65.42%，平均达到69.05%；在云南德宏州2002年至2005年判处的未成年犯罪人中，被判处有期徒刑的分别有74人、98人、105人、232人，分别占到71.15%、76.56%、76.64%、90.63%，平均达到78.74%。

其中，在昆明市2002年至2005年被判处有期徒刑的1662名未成年犯中，被判处3年以下有期徒刑的1239名，占75%，德宏州的比例虽然较低，但在同时期被判处有期徒刑的509名未成年犯中，也有152名被判处3年以下有期徒刑，占30%。

[8]

拘役刑是我国监禁刑中最轻的一种，主要适用于罪行轻微，但需要关押犯罪分子。

从立法上看，设置了拘役刑的法条约占刑法分则的75%左右，但拘役刑实际运用并不多，对未成年人也不例外。

根据前述的调查，昆明市2002年被判处拘役的未成年犯罪人仅23人，占当年审判未成年犯罪人的6.20%；2003年同样是23人，占3.78%；2004年37人，占6.17%；2005年的人数有所增加，为51人，但所占比例未变，仍是6.17%。

相比较而言，云南德宏州的适用数字更低。

德宏州2002年被判处拘役的未成年犯罪人仅6人，占当年审判未成年犯罪人的5.77%；2003年5人，占3.91%；2004年5人，占3.65%；2005年4人，仅占1.56%。