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第二 未成年人量刑情研究（第2页）

只是作为我国刑法众多量刑情节中的一种法定从宽情节，没有获得应有的地位，不利于对未成年人的保护。

在将来的少年刑法的构建中，应当把未成年人犯罪从宽处理的原则作为一项基本原则，统领整个少年刑法，指导整个未成年人量刑情节体系，实现未成年人量刑总体上的宽缓化。

二、未成年人量刑情节的分类

量刑情节是一个多层面的复杂体系。

根据现行刑法和司法解释规定，以及司法实践经验总结和刑法理论的概括，目前可供适用的量刑情节至少有313种。

为了更好地理解和把握如此繁多的量刑情节，对量刑情节进行分类研究无疑是明智之举。

对量刑情节进行分类，必须把握以下三点：[2]一是分类标准必须处于同一层次；二是对全部量刑情节进行分类的同时，可以进行再分类；三是对量刑情节的分类必须对司法实践有一定指导意义。

我们根据不同的标准，对未成年人量刑情节做如下划分。

1.法定量刑情节、司法解释规定的量刑情节、定罪剩余的犯罪构成事实转化的从重情节和酌定量刑情节

这是根据量刑情节的渊源不同进行的划分。

法定量刑情节，是指刑法明文规定的量刑情节。

司法解释规定的量刑情节，顾名思义，是指司法机关在制定的司法解释中所规定的量刑情节。

法定量刑情节和司法解释规定的量刑情节根据不同的标准又有两种划分。

一是根据适用范围不同，分为总则性量刑情节和分则性量刑情节。

总则性量刑情节是指由刑法总则和司法解释规定的适用于一切犯罪或者多数犯罪的量刑情节；分则性量刑情节是指由刑法分则和司法解释规定的适用于特定犯罪的情节。

二是根据量刑情节是否必须适用，分为应当型情节与可以型情节。

应当型情节是指刑法或司法解释明文规定量刑时必须予以适用的情节，相关条文冠以“应当”

二字；可以型情节是指刑法或司法解释明文规定量刑时斟酌适用的情节，相关条文冠以“可以”

二字。

定罪剩余的犯罪构成事实转化的从重情节，是指我国刑法规定的具体犯罪中，有些犯罪构成具有两个以上的选择要件或有些构成要件存在两个以上的选择要素，法律要求只要具备其中一个选项，就可成立该种犯罪。

此种场合下，选择危害最重的犯罪构成事实作为定罪情节，定罪剩余的其他犯罪构成事实，转化为从重处罚情节。

以抢劫罪为例，抢劫罪有基本的犯罪构成和加重的犯罪构成，加重的犯罪构成有8项选择要素。

如果一名已满14周岁的未成年人在公共汽车上持枪抢劫乘客财物，虽然数额不够巨大，可以用“持枪抢劫”

充足构成要件的起码要求，“在公共汽车上抢劫”

则转化为从重处罚的量刑情节。

酌定量刑情节，是指在刑法理论指导下总结司法实践经验而形成的可以从重或者从轻处罚的情节。

常见的酌定量刑情节主要有：在行为主体方面，包括犯罪人系偶犯、初犯还是再犯、重犯；平时一贯表现如何；是否犯罪集团或者共同犯罪的中的首犯、主犯等。

在行为心态方面，包括有无预谋；犯罪目的和动机是否恶劣；认罪态度好坏等。

在行为方面，包括犯罪的时空及环境条件；犯罪的方法和手段；危害行为的持续时间；犯罪后掩盖罪行逃避罪责等。

在行为客体方面，包括犯罪对象是否具有特殊性；犯罪人与被害人关系特殊；犯罪的结果；犯罪造成的损失；有无退赃、赔偿被害人经济损失等。

在把握以上四种类型的情节时应当注意以下几个问题。

一是要正确对待可以型情节。