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第三 人本主义的立法精神（第4页）

因此，凡是这类的交易都是非法的。

例如，《汉谟拉比法典》规定，里都、巴衣鲁和纳贡人的与其服役相关的土地、房屋和其他财产是不可以转让和买卖的，所有这样的交易在法律上都被视为无效，购买者都将白白丧失其所支付的银钱（第35～38条）。

显然，在立法者看来，对于所有为王室服役的人员，他们从王室获得的财产既是其为王室提供服务所获得的报酬，同时更是其为王室提供服务的经济条件，如果因转让和买卖而丧失其经济条件，必将会动摇他们为王室服务的基础，从而使公共利益受到损害。

另外，《埃什努那法典》还禁止商人塔木卡和卖酒妇从奴隶和女奴手中接受银、羊毛、胡麻油及其他物品（第15条）。

也就是说，奴隶和女奴不具备独立从事交易的主体资格，与他们所进行的交易属非法交易，不受法律保护。

这条法律规定的宗旨，应该是维护奴隶主阶级的整体利益，他们主要是阿维鲁，还有穆什钦努，他们构成了古巴比伦公民社会的基础。

3.家庭成员之间的契约

家庭成员之间的契约主要包括婚姻契约、继承契约和收养契约。

根据官方法律和私人契约的记载，我们可以说，至少在古巴比伦社会，契约观念和契约形式已经进入了寻常百姓的日常生活之中。

婚姻形式就是一种典型的契约形式，包括三种形式：缔约——结婚，违约——退婚或悔婚，解约——离婚。

首先，没有缔结契约的婚姻是不被法律所认可和承认的，这在埃什努那王俾拉拉马的法典和古巴比伦王国汉谟拉比王的法典中都得到了体现（参见《埃什努那法典》第27～28条[43]，《汉谟拉比法典》第128条[44]）。

大多数中外学者都认为法典中所说的契约指的是书面文约，但也有个别学者认为《汉谟拉比法典》第128条中所说的契约不一定是书面文约，而也有可能是口头婚约[45]，但无论是书面契约还是口头婚约，都不影响我们的立论，因为两者都属于契约形式。

《中期亚述法典》则规定（第34条），如果一个人与寡妇结婚，而没有缔结婚约，她在他家住了两年，那她就是他的妻子，也就不能走了。

[46]

其次，对缔结婚约以后、尚未结婚之前，无论是男方还是女方的退婚或悔婚行为，《汉谟拉比法典》都给出了处罚的措施（参见第159～161条[47]）。

最后，对于解除婚约——离婚的处罚，不仅表现出了对男方主动提出离婚和女方主动提出离婚的处罚轻重的不同，还体现出了处罚方式等方面的差异（参见《汉谟拉比法典》第137～140条）。

关于家庭成员之间的财产继承契约和收养契约，也有相当多的楔形文字文献流传下来，在这里就不多赘言了。

（三）契约文明与人本主义

契约关系是一种反映社会进步的社会关系，它的出现标志着一种新的社会文明，这种新的社会文明是通过社会的物质层面、制度层面和精神层面体现出来的。

“就精神层面看，由于契约范畴以特定的方式在当事人之间公平地分配权利和义务，并且最大限度地反映人们的自由意志和利益追求，因而契约关系所蕴涵的自由平等、等价有偿、权利义务对等等一系列规则和精神，是符合人们的精神追求的，这些原则和精神必然内化为人们的契约观念和契约精神，并以此来规范自己的契约行为。

人们按照契约规则的要求，进行各种经济、政治活动和其他社会活动，这样一种行为模式和价值取向，就是精神文明的一种表现。”

[48]

古巴比伦社会的契约文明是与其高度发达的商品经济密切相关的，这一点与文艺复兴和资产阶级启蒙运动的社会经济基础有着相似之处。

正如一位中国学者所说：“从人类进步的宏观层面思考，启蒙思想家所主张的‘天赋人权’、‘社会契约’等观念都曾经在革命的过程中发挥了巨大的精神鼓舞作用。

但是真正导致以契约这一交易工具作为社会中人际关系的媒介者，还是商品经济的内在要求使然，而非这些思想家的理想和宣传口号。

事实上，契约产生于一定的社会经济基础，决定着人们之间的平等交易关系，是塑造法律人格的内在动力。”

[49]

“契约关系存在的根本前提就是契约主体须全面符合法律人格的要求。”

[50]而“平等”

、“自由”

观念又成为“法律人格的最根本的规定性”

。

[51]在人类社会，自由平等和权利义务是人本主义价值观的基础与核心，所谓以人为本，首先必须保证人是自由和平等的，然后人享有同样的权利和义务，这是在法律文明和契约文明社会才有可能实现的事情。

在古巴比伦社会，人的自由与平等、权利与义务仅限于同一社会等级内部，只有阿维鲁等级才是享有全权的自由公民，也只有阿维鲁才可以称为法律意义上的“人”

，因此所谓权利与平等也只是对于阿维鲁等级内部而言，穆什钦努只能享受属于他自己本身的那个等级内部的权利与平等，而奴隶甚至连谈自由都很难，更不用说权利与平等了。

二、社会秩序与公民权利

国家的形成是为了使纷乱的社会走向有序，是为了维护公民共同体的集体利益，因此也是为了维护每个个体公民的利益，因为只有公民共同体的集体利益得到了维护和保障，每个个体公民的利益才能得到维护和保障。