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四FATF评估影响下我国反恐融资法律制度发展方向（第2页）

概念不明确，《解释》未对“资金”

定义、类型进行详细表述，而是采用概括性的“经费、物资或者提供场所以及其他物质便利”

。

随着经济全球一体化和金融手段不断更新，恐怖主义融资活动更为隐蔽，融资方法不断变化。

缺乏“资金”

的定义或准确描述不但会使犯罪分子有可乘之机，阻碍司法实践工作，而且从保护公民权利的角度来看，资金的范围过于宽泛或模糊，将导致可能惩罚对社会未构成严重危害的行为。

[18]因此，我国应当通过法律的形式定义资金，避免歧义的产生，保护法律的确定性。

2.洗钱罪行为方式的扩充

从“资助恐怖活动罪”

的规范构造看，其打击的是为恐怖活动筹集和提供资金或其他物质便利的行为，对于提供非物质性资助如帮助隐瞒、掩饰非法收益或掩盖资金流向的非法目的，使之成为看起来合法的资金流动却无法规制。

FATF新标准要求各国将制止资助恐怖活动、防范大规模杀伤性武器扩散等领域纳入反洗钱概念，有效切断恐怖活动组织和恐怖分子的资金供应链。

但我国《刑法》第191条规定的洗钱罪的行为方式仅为针对已经实施的特定犯罪所产生的犯罪所得和收益，就其来源和性质进行掩饰和隐瞒的行为。

对于仅实施对合法收益用于资助恐怖活动犯罪的情况加以掩饰和隐瞒的行为，我国目前尚未有刑法条文进行规制。

相较我国，美国1994年《美国法典》第18章[19]设置了“向恐怖主义分子提供物质支持”

罪，规定凡提供物质支持或者资源，或者隐瞒或者掩盖物质支持或者资源的性质、地点、来源或者所有权关系的，如果知道或者打算将其用于准备或者实施一项违法为……或者准备、实施隐瞒或者逃避所犯下的任何这种行为，即构成犯罪。

新加坡2002年《反恐怖主义（制止提供资助）法》第4条[20]规定，任何人直接或者间接地，筹集财产，提供或者邀请他人提供任何财产或者金融或其他相关服务，或者使该财产或服务可用于便利或者实施恐怖主义行为的，构成犯罪。

借鉴他国先进立法经验，我国应扩大洗钱罪的行为方式，将明知某项资金将被用于资助毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗罪犯罪，而掩饰、隐瞒其去向和性质规定在《刑法》第191条中，从而建立洗钱罪和资助恐怖活动罪之间的紧密连接，构建打击恐怖主义融资和洗钱的严密刑事法网。

[21]

3.控制犯罪收益：刑事没收制度的改进

控制犯罪收益，防止其进入金融体系和合法经济，不仅可以保障金融和经济安全，也可以及时掌握资金的动向，便于打击洗钱犯罪、恐怖融资犯罪等一系列犯罪。

《联合国禁止非法贩卖麻醉药品和精神药物公约》（以下简称《禁毒公约》）第5条规定了控制犯罪收益的手段：财产没收和等值没收。

所谓等值没收，也称为价值没收，指的是可以收缴代表罪犯从所定犯罪取得的收益的估定价值的财产，而不是从这些犯罪所收到或得到的实际财产。

在无法确定财产在什么地方、财产已转移给第三方、财产已从司法管辖区转移、已使财产变得一文不值或大幅度贬值以及其他类似情况下“等值没收”

是更为有效的执行方法。

没收犯罪收益的范围除了通过犯罪获取的收益以外，还包括这些收益的替代物、混合物以及它们所产生的利益这三类。

[22]FATF评估报告认为我国没有规定等价评估制度，不利于从控制犯罪收益角度打击恐怖融资，也不利于开展广泛的反恐融资国际合作。

我国《刑法》第64条规定：“犯罪人违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。

没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”

针对此条文过于笼统，缺乏可操作性，应结合有关公约从以下方面完善我国刑事没收制度：（1）明确适用等价没收，刑法中规定在犯罪所得及其收益不能没收时，可没收价值相当的合法财产；（2）明确适用替代没收、混合没收以及利益没收，刑法中规定如果犯罪所得及其收益已转化或变换为其他财产，则应将此种财产视为违法所得的替代，予以没收；如果犯罪所得及其收益已与合法财产相混合，则应在不损害任何扣押权或冻结权的情况下，没收混合财产，但以不超过所混合的该项犯罪所得及其收益的估计价值为限；对于从犯罪所得及其收益、由犯罪所得及其收益转化或变换成的财产、已与犯罪所得及其收益相混合的财产取得的收入或其他利益也应当予以没收。