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第三 法 人02（第2页）

因此，山西焦煤公司在诉讼中的主张与其在诉前出具的书面证明自相矛盾，难以令人采信。

第二，现有证据能够证明，肇庆公司系将1760万元作为其欠日照港运销部的货款支付给日照港运销部，而非代山西焦煤公司返还预付款。

一、二审法院已经查明，日照港运销部与肇庆公司之间在2007年有业务往来，日照港运销部向肇庆公司付货80836.2吨，应收货款4308.56万元，2007年4月2日至2007年7月25日，日照港运销部实收货款4340万元。

在肇庆公司向日照港运销部汇款1000万元的汇款凭证上，明确载明汇款用途为“货款”

，而非替山西焦煤公司返还预付款；在肇庆公司的财务记账凭证中，其余760万元也记载为向日照港集团“背书付货款”

。

2009年10月29日，肇庆公司与日照港运销部进行业务往来结账时，该1760万元亦是作为肇庆公司支付给日照港运销部的货款而结算的。

第三，二审法院否认肇庆公司所付1760万元为应付货款的理由不能成立。

二审法院认为，对于肇庆公司转回日照港运销部的1760万元，如日照港运销部主张该笔款项系肇庆公司的应付货款，应提供与肇庆公司的煤炭购销合同予以证明，因日照港运销部无法提供合同，故对日照港运销部辩称该1760万元系肇庆公司应付货款的理由不予支持。

但在查明事实部分，二审法院已经查明确认日照港运销部与肇庆公司在2007年有业务往来，日照港运销部向肇庆公司付货80836.2吨，应收货款4308.56万元，2007年4月2日至2007年7月25日，实收货款4340万元，其中1760万元只是货款的一部分。

二审法院一方面认定日照港运销部与肇庆公司之间存在煤炭购销业务往来，所付1760万元为货款，另一方面却又以日照港运销部未能提供与肇庆公司之间的煤炭购销合同为由，否认肇庆公司所付1760万元为货款，前后自相矛盾，判决理由显失妥当。

二、关于本案法律关系的性质及合同效力。

2006年12月4日，日照港运销部与山西焦煤公司、山西焦煤公司与肇庆公司分别签订了除价款外在标的、数量、质量指标、交货时间、发货港、发货方式、质量标准、数量验收等方面完全相同的《煤炭购销合同》，肇庆公司作为最终供货人，实际上是经由山西焦煤公司这一中介，以卖煤的形式间接从日照港运销部取得货款，山西焦煤公司从中获取每吨13元的价差收益。

根据已经查明的事实，同一时期日照港运销部又与肇庆公司签订买卖合同，以每吨533元的价格向肇庆公司转卖所购煤炭，从而获取每吨10元的价差收益。

通过上述三项交易，日照港运销部、山西焦煤公司、肇庆公司三方之间形成了一个标的相同的封闭式循环买卖，肇庆公司先以每吨510元的低价卖煤取得货款，经过一定期间后再以每吨533元的高价买煤并支付货款。

在这一循环买卖中，肇庆公司既是出卖人，又是买受人，低价卖出高价买入，每吨净亏23元。

肇庆公司明知在这种循环买卖中必然受损，交易越多，损失越大，却仍与日照港运销部、山西焦煤公司相约在2007年度合作经营煤炭100万吨，这与肇庆公司作为一个营利法人的身份明显不符，有违商业常理，足以使人对肇庆公司买卖行为的真实性产生合理怀疑。

对此，山西焦煤公司解释称是由于肇庆公司缺少资金才一手组织了这样的交易。

通过对本案交易过程的全面考察以及相关证据的分析认定，本院认为日照港运销部、山西焦煤公司、肇庆公司之间并非真实的煤炭买卖关系，而是以煤炭买卖形式进行融资借贷，肇庆公司作为实际借款人，每吨支付的23元买卖价差实为利息。

唯此，才能合理解释肇庆公司既卖又买、低卖高买、自甘受损的原因。

因此，本案法律关系的性质应为以买卖形式掩盖的企业间借贷，相应地，本案的案由亦为企业间的借款合同纠纷。

原一、二审法院认定本案的案由为买卖合同纠纷不当，本院予以纠正。

因日照港运销部、山西焦煤公司、肇庆公司之间所签订的《煤炭购销合同》均欠缺真实的买卖意思表示，属于当事人共同而为的虚伪意思表示，故均应认定为无效。

山西焦煤公司、日照港运销部及肇庆公司于2007年1月9日签订《三方合作协议》，约定三方在2007年度合作经营煤炭100万吨。

由此可见，三方之间已就长期、反复地以煤炭买卖形式开展企业间借贷业务形成合意。

本案所涉的1760万元交易即属三方协议的具体履行。

日照港运销部不具有从事金融业务的资质，却以放贷为常业，实际经营金融业务，有违相关金融法规及司法政策的规定。

山西焦煤公司以买卖形式向日照港运销部借款，并非出于生产、经营需要，而是为了转贷给肇庆公司用以牟利。

因此日照港运销部与山西焦煤公司、山西焦煤公司与肇庆公司之间以买卖形式实际形成的借贷合同均应认定为无效。

根据《合同法》第五十八条的规定，本案当事人日照港运销部与山西焦煤公司之间的借贷合同无效后，山西焦煤公司应将从日照港运销部取得的1760万元及其利息返还给日照港运销部。

由于日照港运销部对借贷行为的无效亦存在过错，山西焦煤公司应返还的利息金额可以适当减轻，本院根据公平原则，酌定按中国人民银行同期同类存款基准利率计算山西焦煤公司应返还的利息数额。

山西焦煤公司与案外人肇庆公司之间的纠纷可以另案解决。

综上，本院认为原一、二审判决认定事实及适用法律错误，本院予以纠正。

本院依照《商业银行法》第十一条第二款、《银行业监督管理法》第十九条、《合同法》第五十八条、《民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销山西省高级人民法院（2014）晋商终字第7号民事判决、山西省太原市中级人民法院（2012）并商初字第119号民事判决；二、日照港集团有限公司煤炭运销部与山西焦煤集团国际发展股份有限公司签订的《煤炭购销合同》无效；三、山西焦煤集团国际发展股份有限公司于本判决生效后10日内返还日照港集团有限公司煤炭运销部1760万元并支付利息（利息按中国人民银行同期同类存款基准利率，自2007年8月1日起计算至本判决指定的履行期限内实际支付之日止）。

给付人未按本判决指定的期间履行给付义务，应按照《民事诉讼法》第二百五十三条之规定，自逾期之日起加倍支付迟延履行期间的利息。

一、二审案件诉讼费各150331元，均由日照港集团有限公司煤炭运销部与山西焦煤集团国际发展股份有限公司平均分担。