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第二章 非全日制用工的界定（第5页）

蒋云称其在申请仲裁期间，仍然在德润公司上班以及蒋云称其与食品公司解除劳动关系时欠发在岗工资，上述期间的工资争议未经仲裁，不属于本案审理范围，法院不予审查。

德润公司违法单方终止其与蒋云的劳动关系，原二审判决德润公司支付11个月双倍工资，符合法律规定，处理亦并无不当。

综上所述，蒋云的申请再审理由部分成立，法院予以采纳。

原判认定部分事实清楚，处理部分不当。

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：

一、撤销衡阳市中级人民法院（2012）衡中法民三终字第118号民事判决；

二、维持衡阳市雁峰区人民法院（2011）雁民一初字第558号民事判决主文的第（三）项、第（五）项（即三、衡阳市德润食品有限公司支付蒋云赔偿金4950元；五、驳回蒋云的其他诉讼请求）；

三、撤销衡阳市雁峰区人民法院（2011）雁民一初字第558号民事判决主文的第（一）项；

四、变更衡阳市雁峰区人民法院（2011）雁民一初字第558号民事判决主文的第（二）项为：由衡阳市德润食品有限公司补发蒋云2009年12月28日至2010年4月30日的工资6903元；

五、变更衡阳市雁峰区人民法院（2011）雁民一初字第558号民事判决主文的第（四）项为：衡阳市德润食品有限公司支付蒋云双倍工资差额款18150元。

上述给付义务，限衡阳市德润食品有限公司在本判决送达之日起10日内付清，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费10元，二审案件受理费免收。

一审案件受理费10元，由衡阳市德润食品有限公司负担。

?【案件焦点】

非全日制用工是一种灵活的用工形式，可以充分利用劳动力的价值，同时满足用工企业的劳动力要求，但是在劳动者的管理上，以及福利待遇角度就产生了很多的不同，从学理角度分析非全日制用工，是为人事管理实践积累经验的重要手段。

?【学理分析】

非全日制用工也称为部分工时劳动，是与全日制工作相对称的。

原本在典型的劳动关系模式之下，劳动者的工作时间是全日性的，在我国以每天8小时工作为常态。

然而由于受到经济不景气、就业压力增大、就业观念转变等诸多因素影响，非全日制用工悄然兴起，并呈现快速发展势头。

非全日制工数量剧增，占据全部就业人口的比重不断攀升，这是一个正在全球范围内发生的普遍现象。

相比于全时工作，非全日制工作的特殊性也即优势主要体现在劳动时间上的灵活性，对于企业而言可以根据市场变化适时调整劳动力余缺，节省人力成本的支出；对于劳动者而言则可以享受更大的时间自由度，解决职家冲突。

然而非全日制用工在带来灵活性的同时，也带来了诸多社会问题，尤其是劳权保护危机，非全日制劳动者常常遭遇差别待遇、就业不稳定、缺乏社会保障。

国际劳工组织在1994年制定了《非全日制工作公约》，旨在加强对非全日制劳动者的保护。

不少国家进行了特别立法，如德国、日本都制定了专门的非全日制劳动法。

我国在2007年颁布的劳动合同法中，也设专节对非全日制用工作出了规范，不过仅有5个条文，过于简略。

更大的问题是，这些条文在立法取向上更偏向于促进人力资源的弹性化运用，对于劳动者就业安全的关注似嫌不够。

非全日制用工制度面临着立法完善的任务，涉及的问题颇多，这里仅选取三个问题加以浅释。

一、非全日制用工的认定标准

（一）我国劳动合同法关于非全日制用工的认定标准

劳动合同法规定的非全日制用工的认定标准影响着劳动者的权益保护，因此其认定标准问题至关重要。

非全日制用工显然是劳动时间较全时劳动为短的劳动形态，然而究竟短多少，应以怎样的标准衡量方为合理，则值得考究。

我国劳动合同法第六十八条对非全日制用工的含义作出了明确的界定，即指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位平均每日工作时间不超过4小时，每周工作时间累计不超过24小时的用工形式。

这一定义从字面意义上看是明晰无疑的，但是否合理则有待商榷。

突出的问题是，若劳动者平均每日工作时间超过4小时，或每周工作时间累计超过24小时，既然不符合上述标准，则其劳动法律关系性质为何？是否都可依文义作反面而推断为全日制劳动关系恐不能草率的作此定论。

该条的立法旨意显然在于使非全日制用工的界定标准明确化，以免滋生歧义，却始料未及地遗留了另外的问题。

（二）比较法上关于非全日制用工的界定标准