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第四章 承包情形下的责任主体（第3页）

E雇佣的临时性劳务人员，但D从事的劳动属于建筑企业的业务组成部分。

因此，应该由建筑企业对其承担用人单位责任，“包工头”

E对于工人仅成立民事雇佣关系。

二、工人与建筑公司、“包工头”

的法律关系

1.实际工作中，工程的分包主要分为“包工”

型和“包工包料”

型。

仅“包工”

情形下，“包工头”

只是承包工程的某一个具体的工种，如土石方、混泥土浇筑、油漆作业、钢筋作业等，工程的技术性问题完全由工程项目部派技术人员指导施工。

工资结算时，建筑企业与“包工头”

结算的仅仅是工程预算中的人工费，“包工头”

自己往往也提供部分劳务，但更多的是代建筑企业管理劳务。

而在“包工包料”

情形下，“包工头”

垫资对具体的工种进行承包，对于工程的管理有较大的独立性与自主性。

2.无论采取“包工”

型还是“包工包料”

型，都不能改变分包合同的性质以及当事人之间的法律关系。

不能因为采取“包工包料”

形式就免除建筑企业在工伤事故中的赔偿责任，也不能据此认定“包工头”

有用人单位资格。

《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》规定中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间，只要形成劳动关系，即劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，则适用劳动法。

3.无论是企业职工的内部承包，还是社会人员外部承包，施工人员都只与建筑企业成立劳动关系。

对于没有领取营业执照和合法用工权的个人，如企业职工、“包工头”

等，与向其提供劳务的工人，只能发生雇佣法律关系。

根据劳动法、民法典等的规定，因工伤事故发生的索赔纠纷，根据劳动法，建筑企业要承担无过错连带责任。

而对于工资等民事纠纷，工人不能直接向企业请求赔偿。

三、建筑企业、包工头在工伤事故中的责任分配

在工程违法分包、非法转包发生工伤事故的时候，建筑企业必须对工人的损失承担连带赔偿责任。

建筑企业与“包工头”

内部追偿时，则根据各自的过错程度，按比例承担责任。

（一）建筑企业对外与包工头承担连带责任

1.我国建筑法第四十五条规定：“施工现场安全由建筑施工企业负责。

实行施工总承包的，由总承包单位负责。