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第二章 劳动合同法解读03（第12页）

（5）连续用工的，实行正常的工资调整机制。

2．用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位本条第二款是对禁止用工单位再派遣的规定。

用工单位与派遣单位订立劳务派遣协议，双方应当按照该协议履行各自义务。

在用工单位方面，应当按照劳务派遣协议的约定使用被派遣劳动者，不得将这些劳动者再派遣到其他用人单位，也就是说接受以劳务派遣形式用工的单位接受的被派遣劳动者必须用于本单位岗位。

七、被派遣劳动者同工同酬

本法第六十三条对同工同酬问题做出了明确规定：（1）明确了同工同酬的具体方式。

本条第一款规定，用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。

（2）对劳务派遣单位与被派遣劳动者、用工单位约定劳动报酬提出了具体要求。

本条第二款规定，劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。

所谓同工同酬是指在相同岗位提供等量劳动取得同等业绩的劳动者应获得相同的劳动报酬。

但是，相同的劳动报酬分配办法，绝不等于说相同岗位就拿同样的钱，劳动报酬只指工资，不包括保险福利。

八、被派遣劳动者参加或者组织工会本法第六十四条是关于被派遣劳动者参加或者组织工会权利的规定。

实践中，由于劳务派遣的特点，导致被派遣劳动者难以参加工会，本条明确规定了被派遣劳动者参加或者组织工会的权利。

适用时要注意作为工会会员，理论上应当只是一个单位的会员，如果在派遣单位参加了工会，就不一定在被派遣单位参加工会。

为了更好地解决被派遣劳动者加入工会的问题，全国总工会应当在劳动合同法实施后作出进一步的具体规定。

同时工会也应当依据工会法的有关规定保障被派遣劳动者依法参加工会的权利。

九、劳务派遣各方解除劳动合同

本法第六十五条是关于派遣关系中劳动合同解除情形的规定，这有利于解决实践中劳务派遣中关于解除劳动合同的问题。

本法第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。

本法第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位。

3．用工单位的退回被派遣劳动者的权利本条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。

可见，用工单位退回被派遣劳动者只能是因为劳动者不符合录用条件或者严重违纪违法，以及不胜任工作等情形。

这样劳务派遣单位就可以依照劳动法的规定解除劳动合同。

十、劳务派遣的适用岗位

本法第六十六条对劳务派遣的适用岗位作出了规定，进一步明确了三性岗位。

1．劳务派遣用工形式的地位

本条第一款规定，劳动合同用工是我国企业的基本用工形式。

劳务派遣用工是补充形式。

2．劳务派遣用工适用范围

本条第一款规定，劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。

临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。

3．劳务派遣用工数量

本条第三款规定，用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。

十一、用人单位不得自设劳务派遣企业本法第六十七条规定用人单位不得自设劳务派遣企业。

在当前的社会经济生活中，劳务派遣被许多企业广泛用于各种可能的岗位。

有的企业为了降低用工成本，将一些原来的正式职工以改制名义，分流到本企业设立的劳务派遣公司，然后又以劳务派遣公司的名义派遣到原岗位。

有的企业将内设的劳动管理机构又挂上一个劳务派遣公司的牌子，将招用的员工以劳务派遣公司的名义派遣到所属企业。