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第四章 以案说法工资报酬02（第8页）

原公司的负责人接到开庭通知后很不解，问这样是否可以？

【专家说法】

这样是可以的。

首先，劳动合同法第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”

这是众所周知的法律条文。

建立劳动关系应当签订劳动合同，这既是对用人单位的约束，也是对劳动者的保障。

对此，劳动合同法第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”

这是不与劳动者签订劳动合同的用人单位所必须承担的法律后果。

我们在实践中普遍遇到的情况是用人单位不愿意签订劳动合同，劳动者可以通过上述条文来维护和保护自己的权益，那么，如果相反是劳动者不愿意签订劳动合同，公司也需要支付二倍工资吗？

其实，对于劳动者不愿意签订劳动合同的情况，法条中已有规定，《劳动合同法实施条例》第六条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。”

可见，案例中彭刚拒绝签订劳动合同后，公司应当及时终止和彭刚的劳动关系，而不是任由事实劳动关系的存在。

最后，对于彭刚已经提起的劳动仲裁申请，如果公司可以成功举证多次要求签订劳动合同但是彭刚拒绝，则只需向彭刚支付半个月工资标准的经济补偿金；但是如果无法成功举证，则需要承担向彭刚多支付三个月工资的法律风险。

春节假期上班，加班费如何计算？

【事件描述】

何晶是某酒楼的一名服务生，自入职以来，她的工作一直十分勤快、敬业，也得到领导和同事的好评。

由于春节期间是饮食行业的“旺季”

，何晶所在的酒楼希望员工能够加班，以应付春节期间的消费“高峰期”

。

为了响应酒楼的号召，何晶在正月初一至初五加班为广大前来酒楼用餐的食客提供了优质的服务。

在正月初七酒楼正式上班后，酒楼向全体员工张贴了春节加班的加班费支付通知。

根据通知的内容，凡是在正月初一至初三加班的，酒楼将按照日工资的300%额向职工支付每天的加班费；凡是在除夕、初四至初六加班的，统一由酒楼安排补休，对于不能安排补休的，按照日工资的200%额外向职工支付每天的加班费。

在看到酒楼的通知后，何晶很疑惑，为什么同是春节假期加班，却有两种不同的加班费支付方案呢？

【专家说法】

同是春节加班，为什么会有不同的加班费支付方案呢？相信以上问题也是不少工友想问的。

企业的做法是否合法，职工的权益是否遭受侵害也是我们应当关注的。

对于以上问题，我们可以分解为以下两个小问题进行分析：其一，春节假期的法律性质是什么；其二，不同性质的假期的加班费到底应当如何计发。

对于第一个小问题来说，虽然我们在春节连休7天，但这7天却有着不一样的法律性质。

根据国务院发布的《全国年节及纪念日放假办法》第二条规定：“全体公民放假的节日……（二）春节，放假3天（农历正月初一、初二、初三）……”

、根据国务院办公厅发布的《关于2017年部分节假日安排的通知》第二条规定：“春节：1月27日至2月2日放假调休，共7天。

1月22日（星期日）、2月4日（星期六）上班。”

因此，春节假期实际上包含了两种不同性质的假期，即正月初一、初二、初三属于法定节假日，除夕、初四、初五、初六属于调休后的休息日。

对于第二个小问题来说，由于正月初一、初二、初三属于法定节假日，根据相关规定，在法定节假日加班的，一般应按照日工资的300%额外向职工支付加班费；由于其余四日（即除夕、初四、初五、初六）属于调休后的休息日，故用人单位可先安排补休，对于不能安排补休的，用人单位应当按照日工资的200%额外向职工支付加班费。

通过上面的分析，可知酒楼的加班费计发方案符合法律规定。

同时，我们也可以知道春节7天假其实包含了法定节假日和休息日等两种不同性质的假期，对于不同性质的假期，应当适用不同的加班费计发的规定。

【事件描述】

苏伟是某社会办学教育机构的清洁工，2018年3月1日苏伟与该教育机构签订了劳动合同，双方约定工作时间为1年，苏伟每月工资3500元。