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第三讲 质证（第7页）

下面摘录的是原浙江高院院长应勇，现任上海市市长，是们台州黄岩人，其主编的《裁判文书制作指南》所归纳的六质证意见：（１）无异议，对证据的真实性、合法性与关联性均没争议。

（２）是否属于新的证据异议（即证据资格异议），认为证的提供超过了举证期限，是失权证据。

（３）真实性异议，认为证据非原件、原物或与原件、原不符。

（４）关联性异议，认为待证事实与本案争议的事实不相关（５）合法性异议，认为证据的形式、来源不符合法律规或者认为证人、向当事人提供证据的人与该当事人存在利害系等。

（６）证明力异议，认为对方提供的证据没有证明效力，能证明对方的证明目的或者证明力较弱。

现在检验一下大家的学习效果，这个对全省法官起指导作用的质证模板，有无问题？若有，问题在哪？

大家都讲得很好，我归纳了四方面的问题：其一，对证据的“三性”

没有争议，不代表无异议，只有对证明力也无争议，才算完全无异议；而文中遗漏了关键的证明力问题。

其二，依照新修订的《民事诉讼法》，逾期举证，未必证据失权，除非当事人故意或重大过失逾期举证，并且该证据与案件基本事实无关；这本书写在民诉法修改前，不算错，我把它作为问题，是为了引起大家的注意。

其三，证人或者向当事人提供证据的人与当事人是否存在利害关系，该因素直接与证据的真实性相关，不是证据合法性的审查因素。

文中错将利害关系作为合法性异议理由。

其四，认为对方提供的证据没有证明效力，不能证明对方的证明目的或者证明力较弱，质证异议只有结论没有理由。

为什么证据没有证明效力或证明效力较弱，应当进行适当的说理。

还有一个小窍门传授一下。

如果对于证据的真实性无异议，对于关联性、合法性有异议，质证时就直接提有异议的部分，最好不必说对于真实性无异议，除非法庭让你对真实性作出表态。

这样质证的好处是，一旦庭后发现该证据真实性实际存在问题，则还有解释的余地，因为你在庭上没有对真实性明确表示无异议。

质证意见极其重要，我想再举一例加以巩固。

原告起诉被告返还借款，原告举证了银行转账凭证。

被告认可收到款项，但辩称不是借款。

对于这份银行转账凭证，如何质证？

按照刚才所讲的质证顺序，第一步，先判断证据能力，包括关联性和合法性两方面判断。

借款有时通过银行转账，尤其是大额借款，故转账凭证具有证明借款事实的可能，关联性应无题。

其次，转账凭证是银行出具给原告的，原告合法持有，合性显然没有问题。

第二步，判断证据的证明力，即对真实性和实质关联进行断。

被告对原告提交的转账凭证的真实性往往不持异议，因为账凭证的真伪很容易核实查清，本案被告也认可收到该笔款项故真实性没有任何问题。

其次，转账凭证能够证明原告已经将项交付给了被告，但与借款合意没有实质的关联，无法证明款的性质是借款，对借款事实不具有证明力。

第一步和第二步有严密的逻辑关系，不能颠倒，也不能换，这二步犹如任督二脉，非常重要，是剖析证据的要义。

经这样的分析判断，质证意见应当是：对证据的证明力有异议，银行转账凭证与借款合意没有实质的关联，无法证明款项的性是借款，对借款事实不具有证明力。

证明力有无及大小的判断，有时还依赖于民事实体法规范依照最高法院《民间借贷规定》（全称《最高人民法院关于审民间借贷案件适用法律若干问题的规定》）第１７条规定，在原提供银行转账凭证的情况下，其对双方之间借款合同关系的存完成了初步举证责任，此时，被告抗辩主张原告的转账系偿还方之前借款或其他债务的情况下，被告应当对其主张提供证据明。

按照最高法院的思路，银行转账凭证对借款事实有证明力而且有较大的证明力。

第１７条属于“法定证据原则”

，预先对行转账凭证的证明力加以设置。

虽然这条规定广受诟病，不少方法院我行我素，并不依照第１７条判案，但我们如果代理原的话，依然可引用此条规定驳斥对方的质证异议。

关于质证的内容，我们还可以举个比较典型的例子来展开析。

王风明与孙元丽、孙子明买卖合同纠纷案［山东省临沂市中级法院（２０１４）临商终字第９９号］，是最高法院２０１５年１２月份公布的一起合同纠纷典型案例。

基本案情是：２０１１年开始王风明陆续向福隆板材厂（业主孙元丽）送板皮，货款由孙元丽支付。