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第一 未成年人盗窃罪和诈骗罪研究（第4页）

、“数额特别巨大”

的情形），只不过需要注意根据具体的数额来确定量刑幅度。

另外，还需要注意，未成年人期望非法占有加重犯数额的财物，但因意志外原因未得逞，连基本犯数额的财物都没有得到，那么，可以认为是盗窃罪或者诈骗罪的未遂，此时，要否认定为犯罪，则要综合衡量情节的轻重，如果数额以外的情节能够反映行为的社会危害性已经达到追究刑事责任的程度，则可对该未成年人按照犯罪未遂的规定定罪处罚。

三、未成年人多次盗窃的司法认定

多次盗窃公私财物，是盗窃罪成立的条件之一。

对于这种情节的具体含义，根据最高人民法院《关于盗窃案件的司法解释》第4条的规定，具体是指“对于一年内入户盗窃或者在公共场所扒窃三次以上”

。

不过，对于如何理解“一年内”

、“入户”

，上述司法解释就没有再作规定。

理论上对“一年内”

有一定的争议，有间隔一年说、一个年度说，[9]但对“入户”

则没有争论，个别论者认为不应当限制多次盗窃的场所。

[10]对于未成年人多次盗窃的司法认定，结合未成年人犯罪的特点，笔者认为，需要注意如下几个问题。

第一，对“一年内”

的理解。

笔者不赞同上述“间隔一年”

和“一个年度”

的观点。

“间隔一年”

往往指的是两次行为之间的时间，而如果两次行为的间隔为一年，就不符合上述司法解释中一年内有三次行为，构成盗窃罪的规定，但对于三次以上的行为则无法用一年来衡量相互之间所间隔的时间。

“一个年度”

虽然看上去很明确，但在司法实践中其起算时间和结束时间却不好确定，究竟是按照从每年的一月开始的十二个月份，还是按照未成年人在学校学习的两个学期计算，似乎都有问题。

在这样的情况下，笔者认为，所谓的“一年内”

，应当是指未成年人在实施第一次行为之后的一年里，从其实施行为的当月开始，此后每月按照自然月计算至第二个月的相应时期前，例如，小张于2008年12月21日实施了一次盗窃，接着又在2009年12月20日前实施了两次盗窃，其总的盗窃次数就是三次。

如果第二次乃至第三次盗窃都超出了2009年12月20日，那么，对其一年内实施盗窃次数的计算须从第二次或者第三次实施的当日重新开始。

其中，被计算的整个月份具体是多少天，不影响整体的计算。

第二，未成年人一年内实施盗窃具体次数的认识。

上述最高人民法院的司法解释将构成盗窃罪的行为次数确定为一年内三次。

因为行为具备严重的社会危害性程度是其构成犯罪的根本特征，因而对于一年三次以上的盗窃是否构成犯罪的考虑，自然是分析一年内三次以上盗窃的具体社会危害性程度。

笔者认为，尽管上述司法解释将多次盗窃解释为一年内三次以上盗窃，但是，并非一年内盗窃达到三次就要追究刑事责任，相反，应该充分地考虑行为的整体社会危害性程度，对未成年人来说尤其是如此，如果一年内三次以上的盗窃行为并不具备严重的社会危害性，具体而言，行为手段确实比较缓和，违法所得数额非常小，也没有造成任何其他性质的后果，未成年人在被抓获时能认识到自己的错误等，则可认为行为的社会危害性程度较轻，可不作为犯罪处理。

相反，若行为对他人的日常生活影响较大，未成年人是屡挫屡犯，不思悔改，盗窃手段比较恶劣，则可考虑作为犯罪处理。

第三，关于“入户盗窃”

的理解。

对于“户”

，根据最高人民法院于2000年11月22日发布的《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第1条的规定，其是指“他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋”

。

最高人民法院2005年6月8日发布的《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第1条规定，“户”