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第三篇 刑罚论（第4页）

社会不仅对消除未成年人犯罪的社会原因责无旁贷，对已犯罪的未成年人进行积极矫正、促进其早日融入社会也是刻不容缓。

这既构成了对少年犯罪与成人犯罪区别处置和放弃报应主义的理由，也促使成人社会担负起预防和矫正犯罪未成年人的职责。

另一方面，犯罪未成年人本身的可塑性比较强，针对他们不同的年龄、心理、经历、身体状况等因素采取不同于成年人的刑罚制度，便于对他们进行教育改造，使之有信心也有可能很好地回归社会，从而避免了适用刑罚而导致的交叉感染、自暴自弃、思想封闭、抑郁、心理进一步扭曲等诸多不利影响。

而且未成年人正处于接受正常的学校教育、家庭教育与社会教育的年龄，若不给予他们从宽处罚，便会使他们丧失学习的最佳时机，从而导致将来很难在社会上生存下去，如此则善良的秩序无法建立。

“不存在天生的坏孩子，也不可能有不可挽救的儿童。”

《2005年世界青年报告·未成年人犯罪》提出：“根据统计，青少年属于最活跃的犯罪群体，不过，大多数青年人最终会摆脱犯罪和不正常的行为。”

同时，由于刑罚在预防犯罪、矫治犯罪作用方面是有限的，相反，作为一种最严厉的法律制裁，它将给受刑人带来严重的痛苦和重大的不利影响，特别是由于未成年人身心发育尚不成熟，更加脆弱，其刑罚适应能力一般低于成人，其对刑罚的痛苦感受一般也大于成人，而且刑罚对其日后的生活、家庭、失业等会产生重大不良影响，这种不良影响一般也远高于成人，刑罚的负面效应在未成年人身上体现得尤为突出，甚至可以这么说：刑罚在某种程度上其实也在塑造着将来的犯罪人。

因为从长远的社会效应来看，犯罪的未成年人还是社会的成员，具有可塑性的人性基础，他们走入成年人社会还有很大的发展空间，至于是良好的发展适应社会，还是更加边缘化，与社会格格不入甚至敌视社会，这同犯罪所受的处遇有很大的关系。

为此，我们对未成年人犯罪的反应手段应当更加科学。

4.刑法的谦抑性和人道性理论

刑法的谦抑性，是指立法者应当力求以最小的支出——少用甚至不用刑罚（而用其他刑罚替代措施），获取最大的社会效益——有效地预防和控制犯罪。

这是现代刑法所追求的一个重要的价值目标。

刑法谦抑性必然要求进行刑法上的节约，即要以尽量少的刑法成本投入，获取最大的刑法收益。

每个国家的刑法资源是有限的，而事实上，我们适用刑罚，本身就需要很大的成本投入，如果我们对犯罪未成年人适用大量的刑罚制裁，尽管能起到一定的积极效果，但其消极作用也是非常明显的和非常长远的，事实证明，滥用刑罚权不仅控制不了未成年人犯罪，不利于对犯罪未成年人的教育、改造和保护，反而浪费大量的司法成本，更加刺激了未成年人犯罪率的上升，导致未成年人成为累犯、惯犯的现象日益严重，为社会埋伏下了更多的危险的反社会者，这在国际实践上已经得到了证明。

刑法的人道性是指刑法的制定和适用都应当与人的本性相符合，尽可能地宽缓。

刑法的人道性包括三个方面的含义：刑法的宽容性、刑法的轻缓性、刑法的道义性。

进行最通俗的解释：罪犯也是人，作为人，罪犯也有其人格尊严，对于犯罪人的任何非人对待都是不人道的或者反人道的；犯罪的未成年人也是未成年人，对于未成年人的保护不应当把犯罪的未成年人排斥在外，否则与人权保护、人道主义背道而驰。

从反面来讲，将未成年人罪犯与成人罪犯进行同一处置，与日益勃兴的人道主义观念和未成年人保护观念相悖而日益变得为普通公众所无法接受。

制定科学合理的未成年人刑罚制度，与“双保护原则”

既要注重保障社会秩序的安全也要注重对罪错少年的保护原则并不相悖。

此外，正是由于以上种种原因，同成人犯罪相比较而言，社会对未成年人的容忍度要大些。

如姚建龙博士所说，“如果一个社会连孩子的错误都不能宽容，很难说这是一个正常的社会。”

未成年人既然是没有自由意志或者自由意志不完备的非理性人，那么，我们就不能仅仅以对于成人理性的要求来处理未成年人违法犯罪的非理性行为。

对犯罪的未成年人予以保护，制定特殊的刑罚制度，体现出法律的人道精神和人性化思想，符合人类的正义追求。

在美国，成人犯罪被称为“crime”

，而未成年人犯罪（或称少年犯罪）则称为“juveniledelinquency”

，成人罪犯被称为“al”

，而未成年人罪犯则称为“delichild”

，这种从概念上注重区别成人和未成年人的做法，目的也正是为了避免对未成年人造成“标签”

效应，蕴含的是将成年人与未成年人相区别的思想以及对未成年人应予特殊保护的理念。

三、建立未成年人特殊刑罚制度的文化传统根据

从历史上看，对未成年人和成年人进行刑事区别对待也有着长远的文化传统和历史渊源。

早在我国奴隶制时代的西周，有关“刑法”

文献规定：“八十曰耄，七年（即岁）曰悼，悼与耄，虽有罪，不加刑焉。”

（见《礼记·曲礼》）其《周礼》也规定：“未龀者，皆不为奴。”

就是说未换牙的小孩犯了罪，也不被罚为奴。