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第四 证券法（第2页）

（1）证券法是公法与私法的结合。

证券法调整两方面的证券关系：纵向的证券监督关系，横向的证券交易关系。

证券监督关系是指国家对证券市场的监督管理关系；证券交易关系是指证券发行者、投资者、证券经营机构以及与证券有关的专业服务机构在证券发行、交易过程中产生的经济关系。

由此看来，证券法既具有公法性质，又具有私法性质。

（2）证券法是实体法和程序法的结合。

证券法是一种特殊的法律，它的实体性表现在：规定了法律行为主体的权利和义务及其范围，包括发行人、证券商、投资者及其他主体的权利和义务规范，投资者保护规范，证券法律责任规范等；它的程序性是指证券发行和交易法律关系的发生，证券发行行为和交易行为的实施，都必须按照法律规定的条件、程序和方式进行，否则就是无效的。

可见，证券法既包含实体法规范，又包含程序法规范，是实体法与程序法规范的结合。

（3）证券法的国际性日益突出。

由于世界经济的日益全球化，证券市场的发展越来越国际化，一国的证券立法不得不考虑国际上的通行做法，同时，由于证券法本身具有较强的技术性，很少受到各国固有的伦理道德或一时政策的影响。

由此，决定了证券法具有一定的国际性。

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（4）证券法规范主要是强制性规范。

证券法规范既有强制性的，也有任意性的，但以强制性为主。

如强制发行人公开披露消息，禁止从事内幕交易、操纵市场、欺诈客户、虚假陈述等欺诈行为，证券法的强制性还体现为严格的法律责任，我国《证券法》设专门一章规定法律责任。

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2.证券法的基本原则

证券法基本原则是根据证券制度的本质特征并结合证券市场特殊规律性，经抽象而形成的，体现在证券法的实质精神所在，反映证券法宗旨的一般规律，贯通证券发行与交易的全过程，贯穿于证券立法、执法、守法始终，具有普遍意义的指导思想和基本行为准则。

本书认为证券法的基本原则体现在以下三个方面：（1）公开、公平、公正原则。

公开、公平、公正原则又称为“三公”

原则，是证券法确认的规范证券市场最基本的原则。

公开原则，又称信息公开原则，它包括两个方面：一是证券发行人向公众披露有关信息资料，二是管理者的监管标准公开，处罚结果向社会公布；公平原则，是指证券关系中当事人的法律地位是平等的，各自的合法权益能够得到公平的保护；公正原则，主要针对证券监督机构的监管行为，表现在法律所确认的标准和规则公正和管理行为公正。

（2）保护中小投资者原则。

保护中小投资者原则，是指证券实体和程序上的立法、执法、守法和司法等环节必须最大限度地照顾到中小投资者合法权益。

我国证券法律制度的设计贯穿了保护中小投资者利益的指导思想，许多规则设计是从保护中小投资者的合法权益来考虑的。

（3）反欺诈原则。

曾经有学者将民法理论中诚实信用原则套用在证券法领域当中，但也有学者对这一观点进行反驳，他们认为，证券市场不同于现行交易市场，是纯虚构的市场，是非常特别的交易市场，交易的目的是“你有我无或你无我有”

，这种零和模式的交易方式是不可能讲诚实信用原则的。

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二、证券发行

（一）证券发行概述

我国《公司法》和《证券法》都没有对证券发行做出明确的定义，证监会的规章也回避了这一问题。

事实上，世界其他国家和地区的立法，很多也未对证券发行明确下一个定义，更多的是对与证券发行的相关概念进行解释，如我国台湾地区“证券交易法”

第5条规定：“发行人是指募集或发行有价证券之公司或募集有价证券之发起人。”

结合各国立法与法律实践，本书将证券发行定义为：具有证券发行资格的主体为筹集资金或其他特定目的，依照法定条件和程序，向特定或者不特定的对象发售证券的行为。

根据不同的划分标准，我们可以将证券发行分为不同的类别。

根据发行对象的不同，证券发行可分为公开发行和非公开发行；根据发行目的的不同，证券发行可分为新设发行和增资发行；根据发行是否通过承销商发行，证券发行可分为直接发行和间接发行；根据发行价格是否高于票面金额，证券发行可分为平行发行、溢价发行和折价发行。

（二）股票发行

股票是证券最主要的品种，股票发行是证券发行中最重要也是最为复杂的一种形式，同时也是法律、法规规制的重点内容。