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二从连结点选择的角度对比第21条和第147条（第1页）

二、从连结点选择的角度对比第21条和第147条

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（一）影响连结点选择的因素与连结点的发展趋势

影响连结点选择的因素归纳为以下几方面。

首先，一个新的连结点的形成或对某一法律关系连结点选择的改变，通常与一国的政治、经济、国际经济活动等客观情况密切相关。

例如，在18世纪之前欧洲国家处于封建割据状态时，适用住所地法来确定一个人的身份、能力等方面的问题。

而到18世纪时，法、德等欧洲国家实现了统一，并出现了大量的向外移民，为了从法律上控制和保护这些移民，适用当事人的本国法就成为了立法的必要，于是这些国家相继采用国籍国作为连结点。

然而随着资本主义在全球的扩张，其经济活动开始遍布全球，此时人们发现，如果继续坚持适用国籍国法，不利于商业交往的扩大，于是背叛国籍法的做法出现了，出现了恢复住所地作为连结点的趋势。

其次，国际条约也对连结点的选择起着重要的作用。

以“惯常居所”

这一连结点为例，“这个概念在法律规范中最早出现是在海牙国际私法会议制定的国际条约中，其目的是协调大陆法国家‘国籍’主张和英美法国家的‘住所’主张。”

[8]之后，欧盟对离婚等婚姻家庭领域事项的管辖权统一适用惯常居所这一连结点，英国的成文法规中也大量的适用了经常居所地这一连结点。

最后，连结点的选择与一国的立法技术密切相关，具体而言，在选择连结点时需要考虑的因素主要有：连结因素与特定法律关系的联系密切程度和重要程度；冲突规范“范围”

所要解决的法律问题的性质、特点；各种要素的稳定性，较稳定的要素更适合作为连结因素；各种连结因素的国际认可程度；从实践角度连结因素应当是便于认定、适用的，并与特定地域相联系。

通常认为，目前连结点的发展趋势主要有三方面：即由僵硬向灵活发展，由简单向复杂发展，连结点含义的多样化。

有学者将连结点由僵硬向灵活方向发展的趋势称为“当代国际私法发展的一个主要特征”

[9]，其主要体现是意思自治原则和最密切联系原则的出现与广泛适用。

连结点由简单向复杂方向的发展，主要体现在连结因素数量的增多，复数连结因素类型冲突规范的增多，复数连结因素类型的冲突规范即选择性冲突规范和重叠性冲突规范。

连结点含义的多样化，在我国的典型例证是侵权行为的解释，侵权行为地可以是侵权行为实施地或侵权结果发生地。

（二）婚姻成立实质要件的法律适用中常见的连结点

当前，各国对于结婚实质要件的法律适用中通常采用的连结点主要有婚姻缔结地；当事人属人法，具体又包括当事人国籍国和当事人住所地；“混合制”

，即以婚姻缔结地法为主兼采当事人属人法，或者适用结婚当事人属人法为主兼采婚姻缔结地法。

1.婚姻缔结地

采用婚姻缔结地这一连结点的原因归纳起来大致有如下几点：首先，婚姻在早期被视为一种合同关系，而早期的合同法律适用受“场所支配行为”

规则的调整，因此比照合同的法律适用规则，婚姻也应适用婚姻缔结地法律。

其次，适用这一规则的主要是美国及拉丁美洲国家，这些国家属于移民国家，移民人口众多，如果适用属人法，会频繁的适用外国法，给当事人和相关机关带来极大的不便。

以美国为例，它是移民国家，而且是多法域国家，州际之间人口流动频繁，因此，适用婚姻缔结地法律能够最快捷方便的解决这一问题。

最后，保守观点认为，关于婚姻实质要件的规定大多属于公共秩序的范畴，具有强烈的属地主义性质，因此适用婚姻缔结地法律就有了更大的优势。

适用婚姻缔结地这一连结点的优点主要有两点，首先，适用婚姻缔结地法律在具体适用时简单方便，相关婚姻部门只需按照其熟悉的内国法的规定来处理，如果与婚姻效力有关的案件也恰好是在婚姻缔结地提起的，法院也可以避开复杂的外国法查明问题。