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第三讲 质证（第3页）

当事人明确表示，对证据的“三性”

均无异议，但对其证明的内容有异议，认为某证据对待证事实不具有证明力或不足以证明待证事实。

后半部分的质证意见，实质就是对证据证明力发表的质证意见，这部分意见是无法确切地归结到“三性”

当中的任何一性的。

归纳一下，质证的顺序依次是：关联性、合法性、真实性、证明力。

二、质证的内容

说完质证的顺序，接下来说说质证的内容。

质证的内容是指质证主体即当事人对证据进行质证时所涉及的范围，实际是质疑和辩驳证据能力和证明力问题。

对于不具备关联性或合法性的证据，应当通过质证排除其证据资格；对于具备关联性和合法性的证据，还应当从证据的真实性、证据与待证事实之间的实质关联两个方面通过质证削弱、动摇其证明力。

质证的内容或质证意见的类型，大家最为关切，以下是我从司法及仲裁实践经验出发所作的梳理，供律师发表质证意见时参考。

第一，无异议，对证据的关联性、合法性、真实性及证明力均没有争议。

第二，逾期举证异议（即证据资格异议），认为对方故意或者重大过失逾期提供证据，且该证据与案件基本事实无关，证据失权。

从广义的质证角度出发，逾期举证这种情形也可以包含在质证的范畴之内。

这里的基本事实＝主要事实＝要件事实，即以确定当事人主体资格、案件性质、民事权利义务等对裁判有质性影响的事实。

失权后果是证据法上的责任，即被认为不具证据能力。

当事人因故意或重大过失逾期提供的证据若与案件本事实有关的，不产生证据法上的不利后果，法庭应当采纳，会产生诉讼法的不利后果，即被法庭予以训诫、罚款。

对于对方逾期举证的质证，老练或资深的律师往往加上句：如果法庭认为该证据没有失权，我方认为它也不具有关性、合法性或真实性。

这样一说，可以避免视为放弃质证权利风险，值得向在座各位推荐。

第三，关联性异议，认为证据要证明的目的与待证事实不关，不具有实质性；认为对方提供的证据对于证明待证事实无义，或不具有证明待证事实的可能。

实务中，经常碰到当事人供了另案判决书，证明类似情形其他法院是如何处理的，对本有比较大的参考意义。

像这种证据，与待证事实无关，完全可对其关联性提出异议。

法庭一般都以该证据系案外人之间的决，与本案无关为由不予采纳。

对关联性提出异议，必然要同证明目的或证明对象结合来。

如果不知对方的举证目的，也就难以提出质证异议。

法庭时问当事人，你举这份证据要证明什么，申请证人出庭要证明么，其实是在审查证据的关联性。

第四，合法性异议，认为证据主体、证据收集方式、证据序、证据形式不符合法律规定。

比如：认为鉴定人员不具有鉴资格，鉴定意见主体不合法；行政机关超越其法定权限收集的据，也属于主体不合法的证据；对原告出示的借条有异议，认该借条是被告在被非法拘禁期间被迫所写，属于以严重侵害他合法权益取得的证据，收集方式不合法；我国刑诉法对于搜查和扣押的程序都有明确规定，如果侦查人员没有按照有关程序搜查或者扣押，那么所获得的物证或者书证就不具有合法性；律师从工商行政管理局，现在叫市场监督管理局摘录的企业登记资料未加盖印章，证据的形式不符合《民事诉讼证据规定》第３１条的要求，就可以提出合法性方面的异议；我国三大诉讼法均规定鉴定意见必须有鉴定人员的签名或盖章，那些没有上述签名或盖章的鉴定意见就属于形式不合法的证据，就可提出异议；对于将某书籍中的专家观点作为证据提供，我们可质疑它不符合证据的形式要件。

当然，违反法定形式往往与违反法定程序搅在一起，我在第一讲提过这个，所以律师在质证的时候，要注意从证据程序、证据形式两方面进行全面分析并提出意见。

问下大家，子女偷录父母的谈话，该录音资料是否属于非法证据？或者说证据合法性有无问题？

我们试看《人民法院报》刊载过的一个案例。

原、被告于１９７８年登记结婚，并育有一女。

２００５年１１月原告向天津市南开区法院提起诉讼，要求离婚并对夫妻共同财产予以分割。

庭审中，原告提供了一份录音证据，用以证明被告的资金情况。

原告提供的这份录音证据是原、被告所生之女在与被告谈话时偷偷录制的。

法院审理后判决，准许原、被告离婚。

对于原告提供的录音证据，法院在判词中写道：“本院特别指出，为达到诉讼目的，在亲属间采用秘密手段，有目的的诱使他人讲话并加以偷录的行为，有悖善良风俗，社会不宜倡导，……故对原告提供的其女儿与被告谈话录音资料，不予采信。”

证据要有“三性”